Мир закона

МРНТИ 10.77.51

УДК 343.541

Галым Фаиз Галымович — профессор кафедры уголовного процесса и крими­налистики Актюбинского юридического института МВД РК им. М. Букенбаева, кандидат юридических наук (Республика Казахстан, г. Актобе)

К ВОПРОСУ О СОВЕРШЕНСТВОВАНИИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА ИЗНАСИЛОВАНИЕ И НАСИЛЬСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ СЕКСУАЛЬНОГО ХАРАКТЕРА

Аннотация. В статье исследуются проблемы уголовно-правового регулиро­ва­ния противодействия сексуальному насилию. Так, одной из форм юридического атавизма является разделение сексуального насилия, в зависимости от половой при­над­лежности виновного и потерпевшего лица, а также в зависимости от формы сексуального контакта, на изнасилование и насильственные действия сексу­аль­ного характера. Что порождает множество проблем и неудобств, в том числе из­лиш­нюю перегруженность уголовно-правовых норм Особенной части УК, излиш­ние трудности в квалификации преступлений, способствует повторной виктими­за­ции жертв сексуального насилия. Единственным верным решением в данном слу­чае будет замена в ст. 120 УК названия «Изнасилование» на «Сексуальное наси­лие», с одновременным исключением из Особенной части УК ст. 121, поскольку сек­суальным насилием являются абсолютно все насильственные действия сексу­аль­ного характера и все формы насильственного полового сношения в отношении лиц обоих полов. В этой связи, под сексуальным насилием должно пониматься по­ло­вое сношение, мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального харак­тера с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей (потер­пев­шему) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего); где мужеложство — все формы полового сношения и другие действия сексуального характера, осуществляемые между мужчинами; лес­биянство — все формы полового сношения и другие действия сексуального ха­рак­тера, осуществляемые между женщинами; иные действия сексуального харак­те­ра — любые действия сексуального содержания, не подпадающие под описание полового сношения, мужеложства или лесбиянства.

Ключевые слова: сексуальное насилие, изнасилование, действия сексу­аль­ного характера, мужеложство, лесбиянство, половая неприкосновенность, половая свобода, половые преступления, половые девиации, сексуальная норма.

Галым Фаиз Галымович — Қазақстан Республикасы ІІМ М. Бөкенбаев атындағы Ақтөбе заң институтының қылмыстық іс жүргізу және крими­на­листика кафедрасының профессоры, заң ғылымдарының кандидаты (Қазақстан Республикасы, Ақтөбе қ.)

ЗОРЛАУ ЖӘНЕ СЕКСУАЛДЫҚ СИПАТТАҒЫ ЗОРЛЫҚ-ЗОМБЫЛЫҚ ӘРЕКЕТТЕРІ ҮШІН ЖАУАПКЕРШІЛІК ТУРАЛЫ ҚЫЛМЫСТЫҚ ЗАҢНАМАНЫ ЖЕТІЛДІРУ МӘСЕЛЕСІ ТУРАЛЫ

Түйін. Мақалада сексуалдық зорлық-зомбылыққа қарсы күресті қылмыстық-құқықтық реттеу мәселелері қарастырылған. Сонымен, құқықтық атавизмнің бір түрі — сексуалдық зорлық-зомбылықты орындаушы мен жәбірленушінің жыны­сы­на қарай, сондай-ақ жыныстық қатынас нысанына қарай зорлау және жыныстық сипаттағы зорлық-зомбылық әрекеттеріне бөлу. Бұл Қылмыстық кодекстің Ерек­ше бөлігінің қылмыстық-құқықтық нормаларының шамадан тыс жүктелуін, қыл­мыс­тарды саралаудағы қажетсіз қиындықтарды қоса алғанда, көптеген пробле­ма­лар мен қолайсыздықтарды тудырады және жыныстық зорлық-зомбылық құрбан­да­рының бірнеше рет виктимизациялануына ықпал етеді. Бұл жағдайда жалғыз дұрыс шешім мақаланы ауыстыру болады. Қылмыстық кодекстің 120-бабында «Зор­лау» атауын «Сексуалдық зорлық-зомбылық» деп өзгерту керек, сонымен бір­ге 1-бапты алып тастайды. 121, өйткені жыныстық зорлық-зомбылық жыныстық си­паттағы барлық зорлық-зомбылық әрекеттерін және екі жыныстағы адамдарға қатысты мәжбүрлі жыныстық қатынастың барлық нысандарын қамтиды. Осыған байланысты сексуалдық зорлық-зомбылық деп жәбірленушіге немесе басқа адам­дарға күш қолданып немесе оны қолдану қатерін төндіріп не жәбірленушінің дәр­мен­сіз күйін пайдаланып жыныстық қатынас, еркек пен еркектің жыныстық қаты­нас «мужеложство», әйел мен әйелдің жыныстық қатынас «лесбиянство», және жы­ныстық сипаттағы басқа да әрекеттерді түсіну керек; мұнда «мужеложство» — бұл жыныстық қатынастың барлық нысандары және ерлер арасында жүзеге асы­ры­латын жыныстық сипаттағы басқа да әрекеттер; «лесбиянство» — әйелдер ара­сында жүзеге асырылатын жыныстық қатынастың және басқа да жыныстық әре­кет­тердің барлық түрлері; сексуалдық сипаттағы өзге де әрекеттер — жыныстық қатынас, гомосексуалдық сипаттамаға жатпайтын жыныстық сипаттағы кез келген әрекеттер.

Түйінді сөздер: сексуалдық зорлық-зомбылық, зорлау, жыныстық әрекеттер, мужеложство, лесбиянство, жыныстық қол сұғылмаушылық, жыныстық еркіндік, жыныстық қылмыстар, жыныстық ауытқулар, жыныстық норма.

Galym Faiz Galymovich — professor of the department of criminal procedure and forensic science of the Aktobe law institute of the Ministry of internal affairs of the Republic of Kazakhstan named after M. Bukenbayev, candidate of legal sciences (Republic of Kazakhstan, Aktobe)

ON THE QUESTION OF IMPROVING CRIMINAL LEGISLATION ON LIABILITY FOR RAPE AND VIOLENT ACTS OF A SEXUAL NATURE

Annotation. The article examines the issues of criminal law regulation in countering sexual violence. One form of legal atavism is the division of sexual violence based on the gender of the perpetrator and the victim, as well as the form of sexual contact, into rape and violent sexual acts. This creates numerous problems and inconveniences, including excessive overload of criminal law provisions in the Special Part of the Criminal Code, unnecessary difficulties in classifying crimes, and contributes to the re-victimization of sexual violence victims. The only correct solution in this case would be to replace the term «Rape» with «Sexual Violence» in Article 120 of the Criminal Code, while simultaneously excluding Article 121 from the Special Part of the Criminal Code, since sexual violence encompasses all forms of sexual acts involving violence and all forms of forced sexual intercourse with individuals of both genders. In this regard, sexual violence should be understood as sexual intercourse, sodomy, lesbianism, and other sexual acts involving violence or the threat of violence against the victim or other individuals or involving the use of the victim’s helpless state. Sodomy refers to all forms of sexual intercourse and other sexual acts conducted between men; lesbianism refers to all forms of sexual intercourse and other sexual acts conducted between women; other sexual acts refer to any sexual actions that do not fall under the definitions of sexual intercourse, sodomy, or lesbianism.

Keywords: sexual violence, rape, sexual acts, sodomy, lesbianism, sexual integrity, sexual freedom, sexual crimes, sexual deviations, sexual norms.

 

Введение. Одними из наиболее тяжких и представляющих особую опасность уголовных правонарушений против личности, безусловно, являются деяния, свя­зан­ные с сексуальным насилием.

Общественная опасность насильственных преступлений против половой не­при­косновенности и половой свободы личности заключается в том, что они несут в себе разрушающие негативные последствия, причем не только для жертв поло­вых преступлений, но и для всего общества и государства в целом. Так, в резуль­та­те роста количества совершаемых насильственных половых преступлений и го­су­дарство, и общество определенно будут нести огромные потери, в т. ч. эконо­ми­чес­кого, внутриполитического и демографического характера. В связи с этим, уго­лов­но-правовое противодействие сексуальному насилию занимает особое место в системе профилактики преступлений против личности. В свою очередь, Уголов­ный кодекс Республики Казахстан, являясь действенным государственным инс­т­ру­ментом сдерживания и предупреждения насильственных уголовных правона­ру­ше­ний против половой неприкосновенности и половой свободы личности, на сегодняшний день достаточно неплохо справляется со своими целями и задачами, в т. ч. по обеспечению государственной защиты гарантированных Конституцией прав, свобод и законных интересов человека и гражданина.

Тем не менее, следует отметить, что уголовное законодательство Казахстана в части ужесточения ответственности за насильственные половые преступления долгое время находилось в процессе постоянных изменений и в нестабильном сос­тоянии, так называемых, «реформаторских качелей», зачастую попеременно от­кли­каясь, то на политическую конъюнктуру, то на вызвавшие большой общест­вен­ный резонанс негативные социально-правовые явления. Так, к примеру, в 2019 го­ду в одном из ежегодных Посланий народу Казахстана Глава государства К.-Ж. К. То­каев подверг обоснованной критике чрезмерное увлечение гуманизацией уголовного законодательства, что, предположительно, могло сказаться на росте насильственных преступлений[1]. В результате, критика и поручения Президента стра­ны стали тем самым импульсом, запустившим процесс пересмотра всей уго­лов­ной политики государства, в частности, в сфере защиты конституционных прав женщин и несовершеннолетних, а также ужесточения уголовной ответственности за насильственные преступления.

В этой связи, начиная с 2019 года и по настоящее время, только по половым преступлениям в Уголовный кодекс уже пять раз вносились изменения. Однако, тем не менее, не все предложенные и внесенные законодателем поправки, на наш взгляд, являются в достаточной мере продуманными и полноценно отвечающими со­временным культурно-нравственным и общественно-политическим тенден­ци­ям. Кроме того, действующая редакция УК содержит в себе некоторые недочеты и упущения, создающие предпосылки для возникновения определенных проблем и трудностей в правоприменительной практике.

Вместе с тем, несмотря на принимаемые меры, сексуальное насилие, к сожале­нию, продолжает оставаться «бичом» всего казахстанского общества. Так, в Казах­ста­не ежегодно совершается в среднем 1 156 уголовных правонарушений против половой неприкосновенности и половой свободы личности, при этом наибольшее количество (1 325 фактов) было зарегистрировано в 2021 году, что неудивительно, по­скольку 2021 год выпал на период пандемии COVID-19 и вынужденной само­изо­ляции населения, когда во многих странах, в т. ч. и в Казахстане, наблюдался рост как семейно-бытовых, так и половых преступлений. К слову, наибольшую до­лю из всех половых уголовных правонарушений занимает сексуальное насилие, т. е. изнасилование (37,7 %) и насильственные действия сексуального характера (24,5 %)[2].

Кроме того, необходимости кардинального пересмотра требуют также дефи­ни­ции некоторых юридических терминов, имеющих важное правовое значение, но определения которых морально давно уже устарели, так как были составлены еще в советский период, когда восприятие сексуальной культуры и сексуальных норм поведения являлось кардинально отличным от современных взглядов, а отдельные элементы сексуальных взаимоотношений, и вовсе стыдливо замалчивались. Так, на­пример, не выдерживает никакой критики смысловое содержание сущест­вую­щих определений понятий «мужеложство» и «лесбиянство», принятых еще уче­ны­ми советской эпохи, в условиях табуированности темы гомосексуализма и сексу­аль­ных отношений. К тому же, до сих пор отсутствует раскрытие значения понятия «иные действия сексуального характера». Все перечисленное и многое другое соз­да­ет множество неудобств и затруднений при квалификации насильственных по­ловых преступлений, что безусловно сказывается на качестве и сроках рассле­до­вания, на морально-психологическом состоянии потерпевшего лица, и т. д.

Между тем, обзор юридической научной литературы и докторских диссерта­ций последних десяти лет позволяет сделать вывод, что новое поколение молодых ученых, к сожалению, не придает должного внимания исследованию уголовно-пра­вовых проблем противодействия половым преступлениям, в основном сосре­до­точившись на более востребованных и актуальных на сегодняшний день ново­модных научных трендах, в частности, в сфере противодействия интернет-мошен­ни­честву и киберпреступности, а также исследование возможностей исполь­зо­вания искусственного интеллекта в правоприменительной практике.

Материалы и методы. В качестве эмпирической базы исследования исполь­зо­ваны материалы, полученные в результате социологического опроса жителей Ак­тюбинской области, статистические отчеты КПСиСУ Генеральной прокура­ту­ры РК за период с 2021 года по 2024 год, материалы следственной практики, ре­зуль­таты анализа нормативных постановлений Пленума Верховного Суда РК, а также отечественные и зарубежные научные труды в области права, социологии, пси­хологии, психиатрии, судебной медицины, сексологии, религиоведения, исто­рии и т. д.

Обсуждение и результаты. Согласно ст. 1 Конституции наша страна выбрала путь построения демократического, светского, правового и социального государ­ст­ва, основополагающим принципом которого является обеспечение блага каждо­го казахстанца, каждого человека, поскольку человек, его жизнь, его здоровье, его пра­ва и свободы, его неприкосновенность провозглашены наивысшими ценнос­тя­ми в Республике Казахстан[i]. Соответственно и Уголовный кодекс, основываясь на нормах Конституции, принят и функционирует именно во благо защиты прав, сво­бод и законных интересов каждого человека, каждого гражданина нашей страны, не­зависимо от национальности, расовой принадлежности, языка общения, соци­ального происхождения и статуса, политических и религиозных взглядов, пола, в т. ч. независимо от пресловутой гендерной принадлежности.

Однако диалектика развития человечества такова, что время не стоит на месте, меняется вокруг все, меняются взгляды на жизнь и нравственность, меняются взгляды на женско-мужские взаимоотношения, меняется само общество, кроме того, появляются новые виды уголовных правонарушений, а также новые способы их совершения, в нашу жизнь стремительно врываются футуристические элект­рон­ные устройства и программные продукты, все чаще мы сталкиваемся с пос­то­ян­но совершенствующимся результатом деятельности искусственного интеллекта.

В этой связи отдельной строкой хотелось бы упомянуть о грандиозном техни­че­ском прорыве в сфере высоких технологий, свидетелями которого мы сейчас яв­ляемся, в частности, это, конечно же, искусственный интеллект, который уже ши­ро­ко проник и внедряется по сей день во все стороны и аспекты нашей с вами жиз­ни. Однако, здесь не следует забывать и о том, что всеми передовыми достиже­ния­ми технической науки, к сожалению, с опережением правоохранителей на нес­коль­ко шагов, умело пользуются различные преступные элементы. И, в рамках темы на­шего исследования можно предположить, что способности и технические воз­мож­ности искусственного интеллекта генерировать, как сейчас принято говорить, «фейковые», но реалистичные видео, будут широко использоваться, если уже не ис­пользуются, преступниками для создания фото и видеопродукции порногра­фи­ческого содержания, при чем, с использованием изображений реальных лиц, как ме­дийных личностей, так и «простых» людей, без разницы в каких целях, в целях шантажа, дискредитации, мести, или банальной продажи агентствам порноин­ду­ст­рии. А значит данное направление также требует отдельного фундаментального и прикладного научного исследования, о чем мы уже говорили ранее[3].

В этой связи, само время диктует нам необходимость постоянной ревизии и со­вершенствования уголовно-правовых норм, опять-таки, не забывая, что любые законодательные новеллы должны рождаться только лишь во благо человека и граж­данина. Так, например, на наш взгляд, представляется наиболее логичным и це­лесообразным, если бы законодатель предусмотрел в действующем УК самос­тоя­тельную главу «Уголовные правонарушения против половой неприкос­но­вен­нос­ти и половой свободы личности», куда были бы включены все деяния, объеди­нен­ные единым родовым объектом и перечисленные в п. 42 ст. 3 УК, добавив к ним уголовное правонарушение, предусмотренное ст. 121-1 УК. В целом, нами пред­лагается в целях дальнейшего совершенствования уголовного законода­тель­ства Республики Казахстан об ответственности за насильственные уголовные пра­во­нарушения против половой неприкосновенности и половой свободы личности внести ряд изменений и дополнений в редакции ст. ст. 120, 121, позволяющие зна­чи­тельным образом повысить уровень безопасности человека от проявлений сек­суального насилия.

Так, проведенный ретроспективный анализ уголовного законодательства выя­вил в действующем отечественном УК, как нам думается, наличие некой формы юри­дического атавизма в виде существующей на сегодняшний день дифферен­циа­ции насильственных уголовных правонарушений против половой неприкосновен­нос­ти и половой свободы личности, предусмотренных ст. ст. 120 и 121 УК, где в за­висимости от половой принадлежности жертвы преступления, а также в зави­симости от формы и способа преступного удовлетворения сексуальной похоти, по сути, одно и то же преступное действие может являться, либо изнасилованием (ст. 120 УК), либо насильственными действиями сексуального характера (ст. 121 УК). Причем, детальное сравнение данных уголовно-правовых норм указывает на их абсолютную идентичность, с той только разницей, что в первом случае под из­на­силованием понимается насильственный, но условно «традиционный» в естест­венной форме вагинальный половой акт мужчины с женщиной, во втором случае — это либо мужеложство, либо лесбиянство, либо иные насильственные действия сексуального характера.

Вместе с тем, во-первых, подобная дифференциация, на наш взгляд, порож­да­ет излишнюю, в данном случае, перегруженность уголовно-правовых норм Осо­бен­ной части УК. Здесь, учитывая, что и изнасилование, и насильственные дей­ст­вия сексуального характера, в совокупности являются сексуальным насилием, в ка­честве наглядного примера можно пофантазировать на тему краж, когда зако­нодатель вдруг решил бы разграничить по разным статьям Особенной части УК сос­тавы краж, где в одной статье была бы предусмотрена ответственность за тай­ное хищение чужого имущества, совершенного мужчиной в отношении женщины, а в другой статье — ответственность за иные виды краж, совершенных мужчиной в отношении мужчины, либо женщиной в отношении женщины, либо женщиной в отношении мужчины. При этом квалифицированные составы и санкции этих ста­тей были бы как «под копирку» абсолютно идентичны друг другу. Безусловно, по­добная фантазия является сатирической, но, в то же самое время, проведенная ана­логия в части разграничения составов сексуального насилия соответствует реаль­ной действительности.

Во-вторых, при рассмотрении уголовных дел об изнасиловании, у правопри­ме­ни­телей могут возникнуть затруднения с правильностью квалификации дей­ст­вий насильника, поскольку природа человеческой сексуальности такова, что не всег­да половой акт ограничивается только вагинальным проникновением мужс­ко­го полового органа. Так, изнасилование может сопровождаться сопутствующими раз­личного рода манипуляциями сексуального характера, например, для повыше­ния уровня собственного возбуждения, и т. п. Необходимо отметить и набираю­щую популярность психосексуальную субкультуру БДСМ, заключающуюся в про­явлении сексуального господства одного партнера над другим, в т. ч. с элементами связывания, причинения боли и унижения. Данное направление, к сожалению, широко пропагандируется в мировом кино и литературе.

В-третьих, имеется большой риск, что даже сам процессуальный статус потер­пев­шего лица по ст. 121 УК может вызвать большое негативное психоэмо­цио­нальное воздействие на жертву насильственных сексуальных действий. Так, если, к примеру, мужчина-насильник, применив физическую силу совершил сексу­аль­ное насилие в отношении другого мужчины либо, еще хуже, в отношении маль­чик­а-подростка, где последние никоим образом не являются по своей природе го­мо­сексуалистами, то в любом случае, в соответствии с УК РК, они будут являться жертвами насильственного мужеложства. Аналогично и в случае с женщинами, где женщина, не являющаяся гомосексуальной, но в отношении которой совершен насильственный акт лесбиянства, априори будет считаться жертвой лесбиянства. При таких обстоятельствах возникает логичный вопрос — не является ли подобная формулировка для самих потерпевших оскорбительной и травматичной в психо­эмо­циональном аспекте.

Необходимо также упомянуть, что не всегда жертва насильственного муже­лож­ства заявляет о совершенном преступлении, и этому существует множество причин, стыд, существующие в общественном сознании стереотипы, и т. п. Нечто подобное наблюдалось и в советский период. Мало того, как справедливо заметил Я. М. Яковлев, тема мужеложства и сексуальных извращений до некоторого вре­м­ени стыдливо замалчивалась даже в юридической литературе и нормативных пос­та­новлениях Верховного Суда СССР и РСФСР[4]. И подобное «стыдливое замал­чи­вание» в странах постсоветского пространства, в т. ч. и в Казахстане, в некотором роде прослеживается даже сейчас, когда, казалось бы, в общественном сознании полностью нивелированы некогда табуированные темы сексуальных отношений.

В-четвертых, есть основание полагать, что законодатель не принял во внима­ние тот факт, что в Казахстане не запрещены процедуры по смене пола, в т. ч. пас­порт­ного. Так, например, женщина, ставшая жертвой изнасилования, может иметь жен­скую внешность, женские наружные половые органы, паспортные отметки, подт­верждающие ее принадлежность к женскому полу, но, фактически она рож­дена мужчиной, который уже во взрослой жизни прошел все предусмотренные эта­пы процедуры смены пола. При таких обстоятельствах, безусловно, возникнет пра­во­вая дилемма, связанная со спорностью квалификации сексуального насилия.

В качестве примера можно вспомнить, что в отечественной судебной практике уже был резонансный случай, когда деяние, связанное с изнасилованием трансген­дер­ной женщины, было квалифицировано не как изнасилование, а как насиль­ст­вен­ные действия сексуального характера[5]. В этом аспекте, все же следует признать факт существования в Казахстане представителей ЛГБТ-сообществ, в т. ч. транс­ген­деров, а также транссексуалов, сменивших свой пол хирургическим либо меди­ка­ментозным способом, тем более что в Казахстане подобные процедуры преду­смо­трены законодательством[ii]. В свою очередь, гомосексуалисты, трансгендеры и другие представители ЛГБТ-сообществ, также являются гражданами Казахстана и членами казахстанского общества, а значит обладают равными со всеми конститу­ци­онными правами и свободами.

Таким образом, непонятным остается вопрос, какую практическую значи­мость и смысловую нагрузку несет в себе разграничение фактически идентичных деяний, но, предусмотренных разными нормами Особенной части УК (ст. ст. 120 и 121), если диспозиции и санкции этих статей абсолютно одинаковы? И, не яв­ля­ет­ся ли данная искусственная дифференциация фактором, значительно услож­няю­щим и затягивающим процесс уголовного судопроизводства, а значит, косвенно подвергающим жертву сексуального насилия дополнительным психологическим страданиям?

Необходимо напомнить, что в 2007 году, разъясняя вопросы судебной прак­ти­ки по делам о сексуальном насилии, пленарное заседание Верховного Суда РК постановило — под изнасилованием понимать половой акт только с женщиной, и только в естественной форме. При этом, если мужчина-насильник, не имеющий в физиологическом плане возможности совершить половое сношение, зная об этом, все равно пытается совершить в отношении жертвы-женщины сексуальные дейст­вия, которые можно принять за покушение на изнасилование, то данное лицо будет привлечено к ответственности не по ст. 120 УК, а по ст. 121 УК. В свою очередь, насильственные гомосексуальные половые сношения, а также насильственный ге­те­росексуальный половой акт в «неестественной» форме также считаются насиль­ственными действиями сексуального характера и предусмотрены ст. 121 УК[iii].

Даная формулировка полностью созвучна мнению ученых-медиков, а также су­дебных медицинских экспертов советского периода, которые считали, что есте­ст­венная форма полового сношения заключается в удовлетворении полового вле­че­ния посредством ввода полового члена во влагалище либо в преддверие вла­га­лища, независимо от наступления или отсутствия семяизвержения, а также дефло­ра­ции. При этом, под извращенным половым сношением понимались формы поло­вого акта с анальным либо оральным проникновением полового члена[6]. Да, дейст­ви­тельно, можно согласиться с тем, что естественность полового сношения заклю­чается именно в проникновении полового члена мужчины во влагалище женщины, поскольку заложенный природой сексуальный инстинкт связан с продолжением ро­да, что, в свою очередь, возможно только при естественном половом акте между муж­чиной и женщиной. Тем не менее, современное положение дел в сфере сексу­аль­ной культуры и сексуальных традиций требует признать, что половое сношение — это не только вагинальный секс, и не всегда он может быть связан с про­ник­но­ве­нием только эрегированного мужского полового органа, как об этом утвержда­ет­ся в нормативном постановлении Пленума Верховного Суда РК 2007 года и спе­циальной юридической литературе.

К слову, в 2003 году в Великобритании приняли закон о сексуальных престу­п­ле­ниях, согласно которому под изнасилованием (Rape) понимается намеренное про­никновение мужским половым органом во влагалище, либо анальное отвер­стие, либо ротовую полость другого лица, без его на то согласия. В данном случае при изнасиловании виновное лицо всегда будет являться представителем мужс­ко­го пола, потерпевшим лицом может быть, как женщина, так и мужчина, а макси­маль­ным наказанием за изнасилование будет пожизненное лишение свободы. Вме­с­те с тем, английское уголовное законодательство также предусматривает уголов­ную ответственность для за сексуальное нападение с проникновением (Assault by penetration), где виновными будут признаваться мужчины и женщины, намеренно и насильно проникшие любой частью своего тела, кроме полового члена, а равно и любым предметом, во влагалище либо анальное отверстие другого лица, без полученного на то согласия. Максимальное наказание, как и в первом случае — пожизненное лишение свободы[7].

Также, в 2012 году в США была изменена дефиниция понятия изнасилование. Так, под изнасилованием теперь понимается абсолютно любое насильственное про­никновение во влагалище или анальное отверстие жертвы частью тела насиль­ника, причем без разницы какая это часть тела — половой член, палец, язык, рука, но­га, и т. п., либо предметом, а также оральное проникновение полового органа дру­гого человека без согласия жертвы сексуального насилия[8]. Данные изменения были объяснены министерством юстиции США необходимостью конкретизации преступлений, связанных с сексуальным насилием, где даже мужчина может яв­лять­ся жертвой изнасилования, а само изнасилование может совершаться не толь­ко мужским половым органом, но и предметом[9]. Также следует отметить, что Фе­де­ральный уголовный кодекс США (18 U.S. Code) в отношении жертв сек­су­аль­ного насилия используется гендерно-нейтральное определение, а значит жертвами изнасилования могут выступать, как женщины, так и мужчины[10].

В уголовном законодательстве Австралии (Criminal Code 1899) под изнаси­ло­ва­нием признается насильственное половое сношение, насильственное проникно­ве­ние половым членом либо любым предметом в область вульвы, во влагалище или анальное отверстие другого лица любого пола, а также насильственное про­ник­новение полового члена в ротовую полость другого лица любого пола[11]. Ана­ло­гично и в уголовном кодексе Франции (Code pénal) под изнасилованием пони­ма­ется абсолютно любое насильственное сексуальное проникновение, а также лю­бой орально-генитальный акт в отношении другого лица[12].

Не являясь сторонником западной культуры и пресловутых «западных цен­нос­тей», в данном конкретном случае автор полностью согласен с подобной дефи­ни­цией понятия изнасилования, потому как, при современных социокультурных традициях и взглядах на сексуальную сторону общественной жизни, когда массово снимаются ограничения на многие виды и формы сексуальных отношений, зако­но­датель обязан своевременно откликаться на все происходящие вокруг изме­нения.

Однако не только Западные страны пришли к тому, что изнасилование может совершаться не только в отношении женщины, и не только в естественной форме. Так, например, в японском Уголовном кодексе 1907 года (Penal Code Act No. 45 of April 24, 1907), предусмотрена ст. 177 «Насильственное половое сношение», где под преступным половым сношением понимаются насильственные вагинальное сношение, анальное сношение и оральное сношение с другим лицом, обоих полов[13].

В ходе исследования темы насильственных половых преступлений, в течение ноября-декабря месяцев 2024 года был организован и проведен социологический опрос жителей Актюбинской области, где приняли участие пятьсот человек, при­чем равными долями, и мужчины, и женщины. Наиболее активными участниками опроса оказались респонденты в возрастных категориях 31-40 лет — 37,0 %, 21-30 лет — 25 %, и 41-50 лет — 19 %, преимущественно имеющие высшее и послеву­зовское образование (68 %). Среди вопросов анкеты присутствовали вопросы ка­са­тельно наличия либо отсутствия различий таких уголовных правонарушений, как изнасилование (ст. 120 УК) и насильственные действия сексуального харак­тера (ст. 121 УК).

Так, на вопрос являются ли изнасилование и насильственные действия сексу­аль­ного характера разными преступлениями 54 % опрошенных респондентов (всего — 270 чел.; из них: 130 муж. — 48,1 % и 140 жен. — 51,9 %) ответили, что воспринимают их как одно и то же преступление; 37 % (всего — 185 чел.; из них: 85 муж. — 45,9 % и 100 жен. — 54,1 %) указали, что это разные преступления, но их суть одна; и только 9 % (всего — 45 чел.; из них: 35 муж. — 77,8 % и 10 жен. — 22,2 %) отметили, что это абсолютно разные преступления.

Те же 9 % (всего — 45 чел.; из них: 35 муж. — 77,8 % и 10 жен. — 22,2 %) счи­тают, что насильственное половое сношение — это естественная форма ваги­наль­ного полового акта разнополых людей, способного привести к зачатию; а вот преобладающее большинство не согласны с этим утверждением. Например, 32 % опрошенных респондентов (всего — 160 чел.; из них: 75 муж. — 46,9 %; 85 жен. — 53,1 %) относят к насильственному половому сношению все виды и формы гете­росексуального и гомосексуального половых актов; и 59 % респондентов (всего — 295 чел.; из них: 140 муж. — 47,5 %; 155 жен. — 52,5 %) таковыми считает абсо­лют­но любые насильственные действия сексуального характера.

Был получен также ответ на вопрос касательно процессуального статуса по­тер­певшего лица по уголовному делу о насильственных действиях сексуального характера (ст. 121 УК), где абсолютное большинство — 86 % (всего — 430 чел.; из них: 195 муж. — 45,3 % и 235 жен. — 54,7 %) сошлись во мнении, что для жертвы в психологическом отношении было бы менее травматичным считаться потерпев­шим по делу об изнасиловании, чем потерпевшим по делу о насильственном му­же­ложстве или лесбиянстве. И только 14 % (всего — 70 чел.; из них: 55 муж. — 78,6 % и 15 жен. — 21,4 %) затруднились ответить на поставленный вопрос.

Таким образом, результаты социологического опроса наглядно подтверждают изложенные выше выводы автора. Кроме того, опыт, полученный в ходе прове­ден­ного анкетирования, также демонстрирует нам тот факт, что казахстанцы моло­до­го и среднего возраста могут без какого-либо стеснения, совершенно свободно и рационально обсуждать некогда табуированные темы и проблемные вопросы, свя­занные с сексуальной стороной жизни современного человека.

В этой связи, учитывая результаты исследования, а также имеющийся между­на­родный опыт в сфере правового регулирования противодействия насильст­вен­ным половым преступлениям, нами предлагается:

1) заменить название ст. 120 УК «Изнасилование» на «Сексуальное насилие»;

2) понимать под сексуальным насилием половое сношение, мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального характера с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей (потерпевшему) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего);

3) взяв во внимание существующее определение лесбиянства, уравнять обе фор­мы гомосексуализма, признав, что мужеложство может проявляться в виде аналь­ного проникновения любой части тела другого мужчины либо предметов, вводимых другим мужчиной в целях имитации полового акта, а также орального проникновения полового органа другого мужчины;

• под мужеложством понимать все формы полового сношения и другие дейст­вия сексуального характера, осуществляемые между мужчинами;
• под лесбиянством понимать все формы полового сношения и другие дей­ствия сексуального характера, осуществляемые между женщинами;
• под иными действиями сексуального характера понимать любые действия сексуального содержания, не подпадающие под описание полового сношения, мужеложства или лесбиянства;
• исключить полностью из Особенной части УК ст. 121, фактически дубли­рую­щую ст. 120 УК, поскольку сексуальным насилием являются абсолютно все насильственные действия сексуального характера и все формы насильственного полового сношения;
• изложить ст. 120 УК в следующей редакции:

Статья 120. Сексуальное насилие

1. Сексуальное насилие, то есть половое сношение, мужеложство, лес­би­янство или иные действия сексуального характера с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей (потерпевшему) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего) —

наказываются лишением свободы на срок от пяти до восьми лет.

2. Те же деяния:

1) совершенные группой лиц, группой лиц по предварительному сговору;

2) соединенные с угрозой убийством, а также совершенные с особой жес­токостью по отношению к потерпевшей (потерпевшему) или к другим лицам;

3) повлекшие заражение потерпевшей (потерпевшего) венерическим забо­леванием;

4) совершенные неоднократно;

5) совершенные лицом при выполнении служебных обязанностей, —

наказываются лишением свободы на срок от девяти до двенадцати лет.

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они:

1) повлекли по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью по­тер­певшего (потерпевшей), заражение его (ее) ВИЧ или иные тяжкие последствия;

2) совершены в условиях чрезвычайной ситуации или в ходе массовых бес­порядков; —

наказываются лишением свободы на срок от двенадцати до пятнадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься опреде­ленной деятельностью сроком на десять лет или без такового.

4. Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоя­щей статьи, если они:

1) совершены в отношении несовершеннолетнего лица;

2) совершены преступной группой, —

наказываются лишением свободы на срок от пятнадцати до семнадцати лет с пожизненным лишением права занимать определенные должности или зани­маться определенной деятельностью.

5. Деяния, предусмотренные частями первой, второй, третьей или четвер­той настоящей статьи, если они:

1) совершены в отношении двух и более несовершеннолетних лиц;

2) совершены в отношении несовершеннолетней (несовершеннолетнего) ро­ди­телем, отчимом, мачехой, педагогом либо иным лицом, на которое законом Республики Казахстан возложены обязанности по ее (его) воспитанию, —

наказываются лишением свободы на срок от семнадцати до двадцати лет с пожизненным лишением права занимать определенные должности или зани­ма­ться определенной деятельностью либо пожизненным лишением свободы.

6. Деяния, предусмотренные частями первой, второй, третьей, пунктом 2) час­ти четвертой и частью пятой настоящей статьи, если они совершены в от­ношении малолетней (малолетнего), либо повлекли по неосторожности смерть потерпевшей (потерпевшего), —

наказываются пожизненным лишением свободы.

Здесь немаловажным будет изменение в уголовно-правовых нормах Особен­ной части УК очередности указания половой принадлежности жертв преступле­ний. Так, например, в действующем УК, как и во всех предыдущих, сначала ука­зы­вается потерпевший мужского пола, а следом в скобках потерпевший женского пола, т. е. — потерпевший (потерпевшая), малолетний (малолетняя), его (ее), что, на наш взгляд, является отголоском патриархальности законодателей историчес­кого прошлого. В нашем случае, предложение о замене очередности половой при­над­лежности потерпевших лиц — это не реверанс в сторону прекрасной половины человечества, а необходимость, вызванная тем, что в большинстве своем жертвами насильственных преступлений против личности, и тем более половых преступ­ле­ний, становятся именно женщины.

Кроме того, в предложенной нами редакции был предусмотрен еще один спе­ци­альный субъект сексуального насилия, который почему-то не предусмотрен в действующей редакции ст. 121 УК, это мачеха, которая также теоретически может совершить в отношении своих приемных детей акт насильственных действий сексуального характера. Так, например, на сегодняшний день мачеха, как специ­аль­ный субъект уголовного правонарушения, предусмотрена в следующих нормах Особенной части УК — ч. 3 ст. 122 УК, ч. 2 ст. 124 УК, а также п. 1 ч. 2 ст. 144 УК. Однако в п. 3 ч. 3-2 ст. 121 УК в качестве субъектов преступления из близкого ок­ру­жения несовершеннолетней жертвы насильственных действий сексуального характера предусмотрены только оба родителя и отчим, что позволяет мачехе из­бе­жать справедливого наказания, т. к. ее действия фактически будут квалифи­ци­ро­ваны по п. 1 ч. 3-1 ст. 121 УК, предусматривающему чуть менее строгое нака­за­ние.

Заключение. Таким образом, детальное рассмотрение отдельно взятых про­блем уголовно-правового регулирования противодействия сексуальному насилию в нашей стране, позволяет сформулировать определенные выводы и предложения, принятие которых безусловно должно положительно сказаться на дальнейшем совершенствовании уголовного законодательства.

Кроме того, автор уверен, что от этого без сомнения выиграют все участники уго­ловного процесса, начиная от субъектов правоприменения и заканчивая жерт­вами сексуального насилия, поскольку, значительно будет облегчена процедура квалификации насильственных половых преступлений, снизится степень риска воз­можной психологической ретравматизации потерпевшего лица, а также, без­условно, выиграет отечественная наука, поскольку ученые и другие научные ис­сле­дователи получат возможность переключиться на иные, более важные про­блемы в сфере профилактики и расследования уголовных правонарушений против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

 

Список литературы

1. Послание Главы государства Касым-Жомарта Токаева народу Казахстана «Конструктивный общественный диалог — основа стабильности и процветания Казахстана» // https://www.akorda.kz/ru/addresses/addresses_of_president/poslanie-glavy-gosudarstva-kasym-zhomarta-tokaeva-narodu-kazahstana (дата обращения: 05.01.2025 г.).
2. Правовая статистика по зарегистрированным уголовным правонарушениям за 2021-2024 гг. / Портал органов правовой статистики и специальных учетов ГП РК // URL: https://qamqor.gov.kz/crimestat/indicators (дата обращения: 05.01.2025 г.).
3. Галым Ф. Г., Саханова Н. Т. Актуальные проблемы профилактики неза­конного использования специальных технических средств негласного получения информации в Республике Казахстан // Мир закона. — 2023. — № № 11-12 (259-260). — С. 21-29.
4. Яковлев Я. М. Половые преступления. — Душанбе: Изд-во: «Ирфон», 1969. С. 304.
5. Изнасилование трансгендера Виктории Беркходжаевой: суд вынес приговор // https://tengrinews.kz/kazakhstan_news/iznasilovanie-transgendera-viktorii-berkhodjaevoy-sud-vyines-416188/ (дата обращения: 01.03.2025 г.).
6. Шалаев Н. Г. Судебно-медицинская экспертиза подозреваемых в половых преступлениях: Дис. … д-ра мед. наук. — Горький, 1966. — 679 с.
7. Sexual Offences Act 2003. Chapter 42 // UK Public General Acts 2003 // https://www.legislation.gov.uk/ukpga/2003/42/enacted?view=interweave (дата обращения: 01.03.2025 г.).
8. Rape Addendum // https://ucr.fbi.gov/crime-in-the-u.s/2016/crime-in-the-u.s.-2016/resource-pages/rape-addendum (дата обращения: 01.03.2025 г.).
9. FBI updates rape-victim definition to include men // https://www.bbc.com/news/world-us-canada-16452014 (дата обращения: 01.03.2025 г.).
10. 18 U.S. Code § 2241 – Aggravated sexual abuse // https://www.law.cornell.edu/uscode/text/18/2241 (дата обращения: 01.03.2025 г.).
11. Criminal Code 1899 – SECT 349 // Queensland Consolidated Acts: https://www5.austlii.edu.au/au/legis/qld/consol_act/cc189994/s349.html (дата обращения: 01.03.2025 г.).
12. Code penal. Article 222-23. (Version en vigueur depuis le 23 avril 2021) // https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000043409305 (дата обращения: 01.03.2025 г.).
13. Penal Code（Act No. 45 of 1907). Article 177. (Last Version： Act No. 72 of 2017) // https://www.japaneselawtranslation.go.jp/en/laws/view/3581/en (дата обращения: 01.03.2025 г.).

References

1. Poslaniye Glavy gosudarstva Kasym-Zhomarta Tokayeva narodu Kazakhstana «Konstruktivnyy obshchestvennyy dialog — osnova stabil’nosti i protsvetaniya Kazakhstana» // https://www.akorda.kz/ru/addresses/addresses_of_president/poslanie-glavy-gosudarstva-kasym-zhomarta-tokaeva-narodu-kazahstana (data obrashcheniya: 05.01.2025 g.).
2. Pravovaya statistika po zaregistrirovannym ugolovnym pravonarusheniyam za 2021-2024 gg. / Portal organov pravovoy statistiki i spetsial’nykh uchetov GP RK // URL: https://qamqor.gov.kz/crimestat/indicators (data obrashcheniya: 05.01.2025 g.).
3. Galym F. G., Sakhanova N. T. Aktual’nyye problemy profilaktiki neza¬konnogo ispol’zovaniya spetsial’nykh tekhnicheskikh sredstv neglasnogo polucheniya informatsii v Respublike Kazakhstan // Mir zakona. — 2023. — № № 11-12 (259-260). — S. 21-29.
4. Yakovlev YA. M. Polovyye prestupleniya. — Dushanbe: Izd-vo: «Irfon», 1969. S. 304.
5. Iznasilovaniye transgendera Viktorii Berkkhodzhayevoy: sud vynes prigovor // https://tengrinews.kz/kazakhstan_news/iznasilovanie-transgendera-viktorii-berkhodjaevoy-sud-vyines-416188/ (data obrashcheniya: 01.03.2025 g.).
6. Shalayev N. G. Sudebno-meditsinskaya ekspertiza podozrevayemykh v polovykh prestupleniyakh: Dis. … d-ra med. nauk. — Gor’kiy, 1966. — 679 s.
7. Sexual Offences Act 2003. Chapter 42 // UK Public General Acts 2003 // https://www.legislation.gov.uk/ukpga/2003/42/enacted?view=interweave (data obrashcheniya: 01.03.2025 g.).
8. Rape Addendum // https://ucr.fbi.gov/crime-in-the-u.s/2016/crime-in-the-u.s.-2016/resource-pages/rape-addendum (data obrashcheniya: 01.03.2025 g.).
9. FBI updates rape-victim definition to include men // https://www.bbc.com/ news/world-us-canada-16452014 (data obrashcheniya: 01.03.2025 g.).
10. 18 U.S. Code § 2241 – Aggravated sexual abuse // https://www.law.cornell.edu/uscode/text/18/2241 (data obrashcheniya: 01.03.2025 g.).
11. Criminal Code 1899 – SECT 349 // Queensland Consolidated Acts: https://www5.austlii.edu.au/au/legis/qld/consol_act/cc189994/s349.html (data obrashcheniya: 01.03.2025 g.).
12. Code penal. Article 222-23. (Version en vigueur depuis le 23 avril 2021) // https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000043409305 (data obrashcheniya: 01.03.2025 g.).
13. Penal Code（Act No. 45 of 1907). Article 177. (Last Version： Act No. 72 of 2017) // https://www.japaneselawtranslation.go.jp/en/laws/view/3581/en (data obrashcheniya: 01.03.2025 g.).

[i]       Конституция Республики Казахстан (принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 года) // ИС «Параграф» [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1005029&pos=5;-88#pos=5;-88 (дата обращения: 01.03.2025 г.).

[ii]      Правила медицинского освидетельствования и проведения смены пола для лиц с рас­стройствами половой идентификации: Приказ Министра здравоохранения Респуб­лики Казахстан от 25 ноября 2020 года № ҚР ДСМ-203/2020 «О некоторых вопросах оказания медико-социальной помощи в области психического здоровья» // ИПС «Әділет» [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://adilet.zan.kz/rus/docs/V2000021680#z273 (дата обращения: 01.03.2025 г.)

[iii]     Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан от 11 мая 2007 года № 4 «О некоторых вопросах квалификации преступлений, связанных с изнаси­лованием и иными насильственными действиями сексуального характера» // ИПС «Әділет» [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://adilet.zan.kz/rus/docs/P07000004S_ (дата обращения: 01.03.2025 г.)